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正視上市公司關聯交易

發布時間:2018年7月23日 大理公司法律顧問律師  
  上市公司關聯交易是指上市公司與其關聯方之間相互轉移資源或義務的一種商業交易行為,也是上市公司較為普遍的經濟行為。會計上確認資源或義務的轉移通常是以風險和報酬的轉移為依據,并以各方同意的價格為計量標準。關聯方在確定價格時可能有一定的彈性,而在非關聯方之間的交易中則沒有這種彈性,非關聯方之間的價格是公平價格。由于關聯交易普遍存在并具有與一般商業交易不同的特殊性,因而成為證券市場監管工作的一個重點和難點,關聯交易的公允性一直也是公眾關注的焦點,不同的會計報表使用者對關聯交易的公允性持有不同的判斷,公司管理當局對其關聯交易的公允性做出說明,注冊會計師從審計風險角度對關聯交易的公允性做出判斷,證券監管部門從監管角度對關聯交易的公允性做出估計,社會公眾對上市公司披露的關聯交易及其定價政策的公允性也有自己的評判。我國上市公司的關聯交易現象極為普遍,評判關聯交易價格的公允性,首先應深刻理解關聯交易產生的本身屬性及其對反映的會計信息產生的影響,其次要求會計人員掌握對關聯交易事項的會計處理。
  關聯交易的必然性:體制因素透視
  理性地看,當今我國資本市場中關聯交易的存在既有經濟因素的影響,更有體制因素的制約和驅使。其中,經濟因素是導致上市公司存在關聯交易的普遍原因,諸如規避稅負,轉移利潤或支付;取得控制權,形成市場壟斷;分散或承擔投資風險等。但就體制因素而言,我國上市公司的關聯交易則有其存在的特殊性和必然性。
  首先,我國絕大部分上市公司都是由國有企業改制而來,如“鹽湖鉀肥”就是在既有的國有企業集團中“改制”出子公司上市.其結果表現為“鹽湖鉀肥”上市公司有一個投資關系明確的母公司,并且兄弟姐妹公司眾多,因而先天就帶有關聯性。
  其次,由于受上市額度的限制和《公司法》對公司股票上市財務標準的嚴格要求,“鹽湖鉀肥”上市之前由其母公司“鹽湖集團”進行了一系列的資產剝離、重組和包裝,最后將核心資產拿來上市。這樣的上市公司,原材料采購和產品銷售兩頭在外,不能獨立面對市場,就像一個不能獨立于父母的孩子一樣,衣食生活完全依賴于父母。這種公司與其母公司及兄弟姐妹公司之間存在著不可分割的聯系,關聯交易因而也就不可避免。
  再次,我國的上市公司規模普遍較小,在激烈的市場競爭中,尤其是要應對加入wto后的巨大沖擊,公司必然要通過投資、收購和兼并來實現規模擴張,向集團公司和跨國公司的方向發展,以期增強市場競爭的能力,而關聯性的并購重組則是我國資本市場上實現低成本擴張的一條捷徑。

  從“鹽湖鉀肥”的現狀看,上市公司關聯交易行為大部分是由體制方面的因素引起的,具體表現為三種較為典型和突出的情況。
  第一,資金往來型關聯交易。公司上市后,一方面募股資金被大股東非法占用,另一方面大股東向上市公司支付一定數額的資金占用費,以及日后的還債或以資產抵債,從而導致大股東與上市公司之間產生大量的多重的關聯交易。大股東占用上市公司資金的方式多種多樣,包括無償占用、往來款拖欠、從上市公司借款、上市公司為大股東的借款提供擔保等,并且方式還在不斷創新。
  第二,資產重組型關聯交易。上市公司關聯資產重組又進一步表現為三種類型:(1)“鹽湖鉀肥”上市初期,困難重重,經濟效益增長幅度較慢,母公司“鹽湖集團”為了保住“鹽湖鉀肥”上市公司的信譽,而與上市公司實施大規模的關聯性資產重組。(2)“鹽湖鉀肥”為了保持在行業的龍頭地位,或為了迅速調整公司的產業結構和資本結構,快速提升公司的市場占有率和市場競爭力,使公司朝著更有利的方向發展,依靠母公司“鹽湖集團”的實力,與其實施大規模的資產重組和關聯性資本運作。(3)為了避免與母公司及兄弟公司開展同業競爭,而與母公司及兄弟公司進行關聯性資產重組。
  第三,母子依賴型關聯交易。“鹽湖鉀肥”子公司上市后,與母公司存在原材料采購、產品銷售、生活福利設施的享用等方面的持續性關聯交易。為了盡快實現與母公司在人員、資產和財務方面的“三分開”,進而實施收購大股東的原材料生產和采購系統、產品銷售系統以及辦公、福利設施等關聯性交易。
  利弊分析:弊大于利
  關聯交易是一種有別于一般市場交易的交易行為,其特殊性在于交易主體之間存在某種程度的甚至是相當復雜的特殊關系,也就是關聯方關系。正是上述關聯方之間的交易,由于有可能存在某種特殊的利益關系而使得交易失去公允性.進而與建立在公允基礎上的一般的市場交易行為區別開來。
  誠然,關聯交易本身具有兩面性,有其規范性和合法性的一面,也有其不規范和危害性的一面。但是,正是這種兩面性,使得關聯交易往往為企業占用資金、合理避稅、轉移利潤或支付、取得公司控制權、形成市場壟斷、分散或承擔投資風險等提供了外在市場外衣掩護。
  首先,關聯交易有可能損害非關聯股東和債權人的利益。舉例來看,若甲企業控制乙股份有限公司51%的股份,則甲企業與乙公司之間的交易屬于關聯交易。而當兩者之間發生交易時,作為大股東的甲企業很可能會從其自身的利益出發而使得交易失去公允性,因為在乙公司的收益中.甲企業只占51%的份額。這樣,對乙公司來講,這是一筆不利的交易,少數股權股東和債權人將因此而受到損失。另一個典型的例子是,若丙為丁公司的行政總裁,而丁公司是由100名分別持有1%股份的人擁有,由于股權分散,股東不屑于公司的控制權,丁公司實際上由丙控制,即通常所說的內部人控制,這時,盡管丙并不擁有丁公司的股份,但是,丙與丁公司之間的交易仍然屬于關聯交易。因為在這種情況下,丙與丁公司做的任何交易都會令丁公司的股東和債權人處于更大的危險之中,原因是丙在丁公司中即使有利益也只會占極小的份額。

  其次,關聯交易也可能會進一步對證券市場構成嚴重危害。在證券市場中,由于關聯交易的存在,從而大大增加了內幕交易的機會和市場操縱的手段;關聯交易還可能會粉飾公司的財務報表,掩蓋投資風險,進而影響投資者對公司前景的判斷和投資決策。我們知道,證券市場的投資者是證券市場的基礎,但是,如果證券市場成為少數人利用關聯交易攫取利潤、套取資金的游戲場所,那么投資者將會對市場喪失信心,最終會遠離市場。
  當然,盡管證券市場中的關聯交易存在諸多弊端和危害性,但是規范的關聯交易還是應受到法律的保護,沒有哪個國家的現行法律規定不允許進行關聯交易。紐約股票交易所在20世紀50年代曾采取了禁止一切關聯交易的做法,但最終還是放棄了這一禁令并重新修訂了交易規則。交易是買賣雙方一種自愿的市場行為,不論交易主體之間是否具有關聯關系,只要交易主體具有法定的資格,交易標的符合法律的規定,交易過程遵循法定的程序,交易就應該受到法律的保護。正當、合法的關聯交易通常應具備下列幾個要素:(1)交易必須是自愿的,只有自愿才能有公平交易的基礎;(2)交易的價格必須是市場價格或比照市場價格為基礎制定的;(3)交易的條件必須公平合理,不僅參與交易的雙方愿意接受,而且應該給予其他市場參與者同樣的交易機會;(4)交易的動機非出于不良目的如操縱市場、轉移價格或財產、粉飾報表、逃避稅收、騙取信用等;(5)交易的后果不能損害公司及非關聯方的利益。
  監管:重視獨立董事的意見
  股東主義至上的公司治理理念與公司治理結構,與股東所承擔的實際風險并不相符,股東的自利思想和負有限責任的公司制度,使股東及其股東主導的公司董事會有可能漠視公司其他參與者的利益。科學和完善的公司治理結構應有非股東的代表出任公司董事會董事,這樣既能保護廣大中小股東利益,又能保護公司其他投資者利益,確保公司股東和經理人員能履行相應的社會責任,制止董事和經理人員的不正當關聯交易行為。我國上市公司大多數是由國有企業改制而來,由于管理體制等各方面的原因,歷來存在著非常嚴重的企業“內部人控制”現象。“內部人控制”的結果,導致管理層獨攪大權,董事會形同虛設,公司的權力結構嚴重失衡,關聯交易盛行,侵犯中小股東和其他投資者利益的行為時有發生。因此,“鹽湖鉀肥”上市公司的董事會中引入獨立董事制度,就關聯交易行為發表其獨立意見,對打破董事會由“內部人”控制的局面,防范不正當的關聯交易,是十分必要和具有現實意義的。中國證監會發布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》第5條規定:獨立董事除應當具有公司法和其他相關法律、法規賦予董事的職權外,上市公司還應當賦予其以下特別職權:重大關聯交易應由獨立董事認可后,提交董事會討論;獨立董事作出判斷前,可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告,作為其判斷的依據。滬深交易所的《股票上市規則》也規定,上市公司擬與其關聯人達成的關聯交易總額超過3000萬元或高于上市公司最近經審計凈資產5%以上的,上市公司董事會應當聘請獨立財務顧問就該關聯交易對全體股東是否公平、合理發表意見,并說明理由、主要假設且考慮因素。無疑,上述規定的出臺,對加強上市公司關聯交易的監管起到了積極的推動作用。但也應該看到,我國上市公司實行獨立董事制度還剛起步,充分發揮獨立董事作用的社會、經濟、法律環境還不夠成熟,主要表現在:人力資本市場尚沒有完全建立,人力資源的價值難以充分體現,使得獨立董事制度缺乏激勵的基礎;個人信用制度也沒有完全建立起來,獨立董事所作出的決策很容易失去信用保證;上市公司股權結構中三分之二的股份不流通并且股權過于集中,使占絕對控股的大股東與中小股東并沒有處在同一個利益平臺上,獨特的股權結構制約了獨立董事發言的機會和權力;專家學者型的獨立董事一方面事務纏身,另一方面缺乏現代公司經營管理的實際經驗,“獨立”意見的權威性受到質疑等等。

  稅法調整和特別會計處理
  在關聯交易中,交易價格的確定是關鍵要素,它是衡量關聯交易是否公平合理的主要判別標準。一般認為,如果關聯交易的交易價格與市場同類同種商品或服務的交易價格存在偏差,則該種交易即可被認定為非常規交易,對于公司的非常規交易國家通過稅收立法來予以調整。我國稅法對關聯企業之間的交易亦有特別的規定。《中華人民共和國稅收征收管理法》第36條規定,企業或者外國企業在中國境內設立的從事生產經營的機構、場所與其關聯企業之間的業務往來,應當按照獨立企業之間的業務往來收取或者支付價款、費用;不按照獨立企業之間的業務往來收取或者支付價款、費用而減少其應納稅的收入或者所得額的,稅務機關有權進行合理調整。稅法調整的主要目的是防止關聯企業在進行關聯交易時逃避稅收,損害國家的利益,同時,稅法調整還有利于保護上市公司及其非關聯方的利益。目前,我國對上市公司關聯交易的監督法規有相當一部分都來源于稅法條款,如關聯方關系的界定、交易價格的認定等,監管當局和投資者可以通過稅法的有關規定來了解上市公司關聯交易的信息,并對其作出是否公平合理的判斷。
  對非常規交易的另一種監管思路是實行特別會計處理。所謂特別會計處理,是指上市公司和關聯方之間的交易,如果沒有確鑿證據表明交易價格是公允的,那么對顯失公允的交易價格部分一律不得確認為當期的利潤,而應作為“資本公積—關聯交易差價”進行處理,以杜絕上市公司利用關聯交易虛增利潤的情況。其中,需要特別處理的關聯交易除正常的商品交易外,還包括其他商品和資產的出售、應收債權的轉移以及關聯方之間承擔債務和費用、委托經營和資金占用等方面的內容。很顯然,如果說稅法調整是站在國家的立場,以防止上市公司利用關聯交易少計利潤、逃避稅收為目標的監管,那么,特別會計處理則是站在投資者的立場,以防止上市公司利用關聯交易多計利潤、粉飾盈余為目標的監管。
  充分和嚴格的信息披露
  關聯交易的披露一直是證券市場信息披露制度建設的重點內容,在實行強制性信息披露制度的模式下,法律法規對關聯方關系及交易的披露已作出一些規定。目前,我國會計理論方面涉及關聯交易信息披露的法規有《企業會計準則——關聯方關系及其交易的披露》。“鹽湖鉀肥”上市公司在年度財務會計報告中,一般披露以下內容。(1)關聯方關系、交易形式、定價原則;(2)關聯交易的必要性、關聯交易對公司的影響;(3)不僅披露與母公司的交易,同時披露與子公司及兄弟公司的交易;(4)不僅披露銷售、采購事項,同時披露資金占用、合作投資、資產租賃事項。對公司在合并會計報表已進行抵消的會計事項以及在與合并會計報表一同提供的母公司會計報表中披露的關聯交易事項一般不予披露。關聯交易事項披露往往遵循重要性原則,如零星的關聯交易,如果對企業財務狀況和經營成果影響較小的或幾乎沒有影響的,可以不予披露,判斷關聯交易事項的重要性,從數量或性質兩方面進行判斷。



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